По закону джунглей

Вилен ВЕРЕМКО

Отныне возможности применения иностранного законодательства в Украине значительно расширены.

Недавно Верховная Рада приняла в целом Закон «О международном частном праве» (далее — Закон о МЧП). Документ кодифицирует основные нормы материального и процессуального права, касающиеся отношений, в которых одной из сторон выступает иностранное юридическое или физическое лицо.

Иными словами, теперь в случае выяснения отношений с иностранцами не нужно будет обращаться к Закону «О внешнеэкономической деятельности», Гражданскому процессуальному кодексу и так далее. Достаточно будет руководствоваться Законом о МЧП, который значительно усовершенствовал украинское законодательство в области международного права.

Законом о МЧП соответствующие нормы международного частного права изымаются из Семейного кодекса и Гражданско-процессуального кодекса (ГПК), законов «О внешнеэкономической деятельности», «О залоге» и т. д. Автоматически эти нормы включены в Закон о МЧП.

Как отмечают эксперты, современное международное частное право — очень динамичная правовая отрасль. В условиях развития международных отношений в частной сфере вполне вероятно, что постоянно будет возникать необходимость внесения изменений в профильное законодательство.

И вносить эти изменения намного легче и целесообразнее в один кодифицированный документ. Если закон подпишет президент (вероятность чего достаточно высока), то уже с 1 сентября украинцы расширят свои возможности по отстаиванию своих прав, в том числе руководствуясь иностранным законодательством.

Законодательство в ассортименте

Одним из принципов, который пригодится в процессе адаптации отечественного законодательства к международным нормам, является принцип «автономии воли», согласно которому еще на стадии заключения сделки обе стороны договора могут по своему усмотрению выбирать право, которое подлежит применению в их отношениях. Теоретически можно заключить соглашение, предусматривающее соблюдение закона джунглей. Правда, для этого нужно иметь государство под названием «Джунгли» с самостоятельной правовой системой и хотя бы одного его резидента (или лицо, которое ведет бизнес в этой стране).

Важно, что выбор права может применяться как относительно соглашения в целом, так и к его отдельным нормам. То есть, например, одна часть договора может регулироваться правом одной страны, а другая — другой. Поэтому в договоре обязательно следует указывать, нормами законодательства какой страны регулируются те или иные отношения.

Соответственно, форма договора должна отвечать требованиям государства, правовая система которого регулирует его содержание. Однако существует возможность использования формы договора, предусмотренной законодательством места его заключения, или страны, где проживает сторона, которая предложила подписать договор.

Выбор права или изменение ранее избранного права участники договора могут осуществить в любое время, в частности как при заключении соглашения, так и на различных стадиях его выполнения. В случае когда во время заключения или выполнения соглашения используются нормы или понятия, неизвестные праву Украины, то при их квалификации используется законодательство другого государства.

Эта норма позволяет определенным образом заполнить пробелы отечественного законодательства и при необходимости воспользоваться более совершенным правом другого государства. В свою очередь, украинские суды могут применять право иностранного государства, независимо от того, применяется ли право Украины к таким правоотношениям в том иностранном государстве.

Поэтому перед заключением соглашения с иностранцем стоит тщательно изучить родное законодательство своего партнера на предмет условий возникновения прав у граждан и юрлиц этой страны. Ведь в соответствии с Законом о МЧП и физлицо, и юрлицо иностранного государства в Украине имеет такие право- и дееспособность (кроме процессуальной, о чем речь пойдет ниже), как это предусмотрено законодательством его родной страны. Например, после заключения соглашения с представительницей мусульманского мира может оказаться, что тамошнее строгое к женщинам законодательство не дает ей права на заключение такого соглашения.

Партнер юридической фирмы «КМ Партнеры» Максим Олексиюк приводит другой пример: «Скажем, в нашей стране банковской деятельностью могут заниматься только банки, которые получили соответствующую лицензию. Во многих странах таких ограничений нет. Соответственно, когда кредит выдает резидент Украины, он должен иметь такую лицензию. Если же кредитует иностранец, то, возможно, его правосубьектность, в соответствии с законодательством его страны, позволяет выдать ссуду и без специального статуса финансового учреждения».

Договор для чайников

В Законе о МЧП шире по сравнению с законом о ВЭД выписаны коллизионные нормы — нормы, определяющие право какого государства может быть применено к правоотношениям с иностранцами. В частности, если в договоре не выбрано право, применяющееся к его содержанию, то применяется право, имеющее наиболее тесную связь с договором.

Таким считается право, существующее в стране проживания или местонахождения лица, которое должно выполнять договор. Собственно, такая норма уже существует в Законе о ВЭД. Однако в новопринятом документе значительно расширен перечень исполнителей договора, которые и получают прерогативу на использование законодательства своей страны (см. Право на выбор).

Максим Олексиюк говорит: «В Законе о МЧП используется новое понятие — целесообразность применения права, которое теснее всего связано с определенными правоотношениями. Приведен также критерий определения связанности того или иного права — наиболее связанным является право той стороны договора, на которую возложена наиболее существенная часть его выполнения.

Для большинства правоотношений с иностранными лицами статьей 44 Закона о МЧП определено, какая из сторон соглашения является исполнителем наиболее существенной части договора, а следовательно в каком случае применяется право страны этого лица (если это не предусмотрено в договоре). Упомянутая статья подобна нормам статьи 6 Закона о ВЭД, которые утрачивают силу в соответствии с новым законом».

Суд на заказ

Если стороны все же не могут прийти к согласию каким правом им пользоваться, они выясняют свои отношения в суде. В Законе о МЧП определены принципы процессуального права Украины относительно дел с иностранцем. В частности, предусмотрено, что иностранцы имеют одинаковые с украинцами права относительно обращения в суд, а процессуальная право- и дееспособность иностранцев в Украине определяется отечественным законодательством.

«Отныне процессуальные права иностранных лиц в Украине определяются в соответствии с правом Украины, а не государства, гражданином которого оно является или в котором созданное юридическое лицо, как это сейчас установлено ГПК.

Новым является положение, в соответствии с которым по требованию суда, который рассматривает дело, иностранное юрлицо должно предоставить оформленный с учетом Закона о МЧП документ, являющийся доказательством правосубъектности юридического лица (сертификат регистрации, выдержка из торгового реестра и тому подобное)», — говорит управляющий партнер юридической фирмы «Лавринович и партнеры» Максим Лавринович.

Отечественный суд может отказать в рассмотрении дела, если в суде или другом юрисдикционном органе иностранного государства есть дело о споре между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же причинам. И в определенных случаях целесообразнее будет обратиться именно в иностранный суд (см. Экспертиза).

Интересно, что документ не вносит существенных изменений в действующий порядок, предусмотренный Законом «О признании и выполнении в Украине решений иностранных судов». Однако Закон о МЧП предусматривает выполнение решений зарубежной Фемиды не только относительно споров, вытекающих из гражданских, трудовых и семейных отношений, как сейчас, но и из споров, касающихся хозяйственных правоотношений.

Старший партнер адвокатской компании «Грамацкий и партнеры» Эрнест Грамацкий объясняет: «В связи с отсутствием надлежащего положения в Законе «О признании и выполнении...», Хозяйственном процессуальном кодексе, действующем ГПК и проекте нового ГПК законодателем была создана возможность легального «торможения» признания и выполнения в Украине решения иностранного суда относительно хозяйственного спора».

---

Право на выбор
Исполнители договора, которые получают прерогативуна использование законодательства своей страны
Продавец	по договору купли-продажи
Даритель	по договору дарения
Получатель ренты	по договору ренты
Отчуждатель	по договору пожизненного содержания (ухода)
Наймодатель	по договорам найма (аренды)
Заемодатель	по договору займа
Подрядчик	по договору подряда
Исполнитель	по договорам о предоставлении услуг
Перевозчик	по договору перевозки
Экспедитор	по договору транспортного экспедирования
Хранитель	по договору хранения
Страховщик	по договору страхования
Поверенный	по договору поручения
Комиссионер	по договору комиссии
Управляющий	по договору управления имуществом
Кредитодатель	по кредитному договору
Банк	по договору банковского вклада (депозита),по договору банковского счета
Фактор	по договору факторинга
Лицензиар	по лицензионному договору
Правовладелец	по договору коммерческой концессии
Залогодатель	по договору залога
Поручитель	по договору поруки

 

---

ЭКСПЕРТиза:

Главное — правильно доказать

Эрнест ГРАМАЦКИЙ, президент адвокатской фирмы «Грамацкий и партнеры»:

— Принятие Закона «О международном частном праве» вовсе не означает, что юристам придется вплотную заняться изучением иностранного права. Адвокат найдет и изучит любое законодательство, если это будет необходимо его клиенту. А вот судья может поступить иначе.

Поскольку в соответствии с Законом о МЧП суд может обратиться в компетентный орган или привлечь экспертов для установления норм права иностранного государства. Стороны спора имеют право содействовать суду в установлении содержания упомянутых норм. Следовательно, нетрудно догадаться, на кого ляжет бремя предоставления доказательств правильности применения норм иностранного государства, учитывая отсутствие прямой обязанности суда относительно их поиска. Мол, на что ссылаетесь, то и докажите.

В обход закона

Максим ЛАВРИНОВИЧ, управляющий партнер юридической фирмы «Лавринович и партнеры»:

— Безусловно, позитивным является положение статьи 12 закона о том, что норма права иностранного государства не применяется, если это приводит к последствиям, явно несовместимым с основным правопорядком (публичным порядком) Украины. В таких случаях применяется право, которое имеет наиболее тесную связь с правоотношениями, или право Украины. Это расширяет возможности неприменения невыгодных для стороны договора положений иностранного законодательства. А негативным является то, что принцип автономии воли сторон (самостоятельного подчинения их отношений другому правопорядку) не имеет законодательных ограничений, т. е. является абсолютным. Это фактически противоречит существующей мировой практике и содействует такому негативному явлению, как обход закона.

Обсудить на форуме

Вверх

Версия для печати		Отправить почтой
Оценить статью		Ваш комментарий